Номиналы быть должны или разные нужны

Е.И. Уголькова
Институт «номинального» директора
в российском и зарубежном праве.
Аннотация: В данной статье проанализирован институт номинального директорства в России и зарубежных странах. Разница  подходов  в правовом урегулировании данного института и экономическом спросе.


Ключевые слова: теневой директор, номинальный директор
Уголькова Елена Ивановна — адвокат, магистрант кафедры Уголовного права и криминологии Российской Правовой Академии при Министерстве Юстиции Российской Федерации

7801956@ bk.ru;  8(906)-780-19-56
Elena Ugolkova
Institute «nominee» director in the Russian and foreign law
______________________________________________
Abstract: This article analyzes the Institute nominal directorship in Russia and foreign countries. Difference approaches in legal regulation of this institution and economic demand.
Keywords: shadow director, nominee director

Ugolkova Еlena — lawyer, graduate student of the Department of Criminal Law and Criminology of the Russian Legal Academy of the Ministry of Justice of the Russian Federation      7801956 @ bk.ru; 8 (906) -780-19-56
Институт номинального представительства пришел в Россию из западных стран, там это весьма распространенная легальная сфера деятельности, особенно для компаний или их  филиалов и представительств,  открытых в оффшорных юрисдикциях. В России оффшорные компании пришли на смену большому количеству альтернативных форм регистрации, реорганизации и ликвидации множества юридических лиц , отсюда и возник новый вид  услуг.
С начала девяностых годов в России держится уверенный спрос, на  компании руководителями которых являются физические лица лишь формально, это так называемые номинальные директора.
Впервые понятие  фактического директора разъяснено в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 N 23 (ред. от 23.12.2010) «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем» под фактическим директором следует понимать, лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены обязанности по руководству организацией (например, руководитель исполнительного органа юридического лица либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица), а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации.
Так кто же такой номинальный директор? Это физическое лицо, которое только по бумагам, то есть формально фигурирует  как  руководитель компании или фирмы. В правовом поле, это лицо, которое представляет интересы действующего директора, без доверенности, либо выступает аналогичным образом, как участник, совладелец компании.
Как правило, номиналы используются для образования так называемых фирм-однодневок, такое лицо не может объяснить, чем занимается организация, какие договорные отношения выстроены с контрагентами, сколько в ней числится работников, какие должности занимают работники, какие несут трудовые обязанности, где располагаются рабочие места, складские и иные помещения, каким образом происходит руководство организацией, какие документы при этом составляются.
Осуществляя организационно-распорядительное руководство компанией,  реальный владелец не несет при этом практически никакой ответственности за ее деятельность, в том числе и в области налогового, таможенного и исполнительного законодательства. Поскольку, всю ответственность будут нести номинальный директор и номинальный учредитель (участник) компании.  Многие порой настолько уверены в определении «номинальный», что не отдают себе отчет в том, насколько опасно  пользоваться услугами номинального директора при регистрации компании в той или иной бизнес-ситуации.
Вопрос использования номинального директора, а тем более номинального акционера, — это вопрос безопасности бизнеса. Необходимо адекватно оценивать риски и последствия использования таких инструментов в управления компанией в различных ситуациях.  Также существует «черный список» директоров, т. е, если одно физическое лицо является директором более, чем в десяти компаниях, то оно автоматически в «черном списке» который с недавних пор ведется Федеральной налоговой службой, таким образом регистрируя компанию на такого «номинала», бизнес автоматически попадает в зону пристального внимания контролирующих органов.
Анализ текущего состояния рынка Российской Федерации услуг номинальных директоров дает двойственный результат.  С одной стороны достаточно только сделать в Интернете запрос: ищу номинального директора, и отбоя от предложений не будет. С другой стороны, все встречные предложения будут представлены очень ограниченным выбором. Фактически их подавляющее число сведется к двум категориям, которые в  общепринятой терминологии обозначаются как «массовые» и «немассовые» директора.
«Массовые» директора потенциально готовы оказать свои услуги неограниченному числу фирм. На практике они могут являться номинальными руководителями нескольких десятков компании и, помимо того, что не показывают никакого стремления нести ответственность за судьбу формально возглавляемых фирм, они, скорее всего, даже не вспомнят их наименования . По понятным причинам, обращаясь за услугами к таким лицам, никак нельзя рассчитывать, что в случае возникновения вопросов со стороны налоговых органов или любых других инстанций, у последних будет хотя бы шанс пообщаться с такими руководителями: их просто не смогут найти.
Вторая категория – «немассовые» директора – в общем-то, не намного лучше. В данном случае обнадеживать может лишь тот факт, что они хотя бы потенциально способны ответить на некоторые вопросы, предъявить некоторые документы и подтвердить какие-то недавние сделки. Но никто и никогда из таких директоров не предоставит гарантии, что при определенном развитии ситуации контролирующим органам не станет известно об истинном характере их руководящей деятельности. В таких ситуациях минимум, что можно ожидать, – признание сделки с номинальным директором мнимой, максимум – уголовная ответственность за использование подставных лиц.
Опасность использования услуг «массовых» и «немассовых» директоров, по своей сути, кроется в одном — невозможно каким бы то ни было образом проверить их условную добросовестность. Проще говоря, даже приблизительно не представляется возможным подсчитать, сколько уже взял на себя «юридических грехов» такой директор, и каким образом, его участие или его персональные данные, фигурирующие в ЕГРЮЛ, скажутся на судьбе вашего бизнеса.
Кроме того, необходимо понимать, что «номинальный директор» регистрирует фирму на себя и открывает счета лично, регистрирует клиент-банк, тоже по своему паспорту, а для использования передает только доверенность, с ограниченным кругом полномочий.  В любой момент недобросовестный «номинальный директор» может снять или перевести деньги со счета которые ему не принадлежат.  При этом бенефициар будет лишен возможности обратиться  за  защитой в правоохранительные органы.
К сожалению, в ситуациях, когда используется «номинальный директор», риск существует всегда, причем и для «номинального директора», и для бенефициара фирмы, однако же, управлять рисками предстоит по большей части именно директору: именно он де-юре является руководителем, неся всю полноту ответственности, предписанной законом.
Среди всех возможных рисков основным по тяжести последствий является риск уголовной ответственности, предусмотренной ст. ст.173.1 и 173.2 УК РФ. Данные составы преступлений были введены не так давно (в начале декабря 2011 года), и ориентированы на противодействие организации, созданию и реорганизации юридических лиц с использованием подставных лиц, «номинальных директоров» и «номинальных акционеров». Формально привлечь к ответственности за совершение названных преступлений можно и номинального руководителя, и владельца компании, но только при одном обстоятельстве — если будет доказано, что директор является не просто номинальным лицом (за это ответственности нет), а именно подставным и, естественно, участвовал в тех действиях, которые обозначены законом, как уголовно наказуемые. Думается, что доказать все признаки вышеуказанного состава будет весьма затруднительно, для ясности необходимо установить однозначность используемых понятий, ведь и номинальный директор и подставной директор, по своей сути одно и тоже понятие, это лицо  фактически не осуществляющее какую бы то ни было финансово-хозяйственную деятельность и не являющееся органом управления компании.
Легальный бизнес в сфере номинального сервиса, как я уже говорила, в основном имеет распространение в оффшорных юрисдикциях и заключается в одном и самом главном преимуществе, анонимности конечного бенефициара.  Бенефициар, это и есть лицо, которое формально и официально является руководителем и собственником компании. Номинальный директор же является своего рода прикрытием и официальным представителем компании, и действует по весьма ограниченной доверенности выданной бенефициаром.  Во-первых, так называемый номинал имеет статус директора лишь формально, на бумагах, то есть он не руководит компанией по факту. Вторым отличием, которое плавно вытекает из первого, является полное отсутствие любых трудовых правоотношений, максимум,  что может связывать номинала и возглавляемую им фирму, это наличие гражданско — правового договора, между сторонами. Именно этот договор и предусматривает чаще всего использование данного номинального сервиса, даже если в договоре о нем нет ни слова .
Примечательно, что наряду с номинальным директором в компании может действовать и так называемый профессиональный директор, это  лицо назначенное собственником или акционером компании для осуществления фактического руководства компанией и выполнения ряда организационно-распорядительных функций входящих в его полномочия и подтвержденных доверенностью.
Номинала и профессионального директора нельзя ставить в сравнение, так же как нельзя сказать, что профессиональный директор и  исполняющий обязанности руководителя, это один и тот же человек. Но даже при его статусе и грамотно оформленных бумагах, он будет управлять компанией только с тем ограниченным объемом прав и обязанностей, который ему предоставит владелец в полном объеме.
Смена директора в компании, может сопровождаться назначением нового, причем, это совершенно не означает, что старый директор отошел на задний план. Он вполне может оставаться при ведении дел в кампании, просто поставив номинала или профессионального директора, которые будут функционировать в рамках закона и соблюдать баланс между формальным и фактическим исполнением обязанностей, и которые будут действовать в интересах владельца компании, а так же  сохранять его конфиденциальность, анонимность и безопасность его бизнеса.
В отличие от России, в европейских странах, и странах Соединенных Штатов Америки довольно востребованным является вакансия номинального директора, а также номинальные сервисы . Основным источником, предоставляющим номинальный сервис, зачастую, являются юридические корпорации. В сервис такого рода входит обширный комплекс услуг, предусматривающий такие шаги, как регистрацию предприятия, руководство отчетной документацией, и иными материалами. Дополнительно, в услуги подобного рода, могут быть включены: полный бухгалтерский учет, заключение договоров, в лимитированном объеме, при использовании стороннего предприятия, в пользу заказчика, подготовка налоговых отчетов, а также это могут быть иные услуги в вышестоящих, контролирующих органах власти. Действие полного номинального сервиса, осуществляется лишь в рамках законодательства, с участием высококвалифицированных бухгалтеров, юристов, а также иных, необходимых, специалистов, имеющих репутацию, будучи грамотными специалистами.
В Германии законом разрешено  создание следующих правовых форм  компаний, в которых может быть институт номинального директорства: Gesellschaft burgerlichen Rechts / GBR – Партнёрство гражданского права; Offene Handelsgesellschaft (OHG) – генеральное партнерство с неограниченной ответственностью Kommanditgesellschaft (KG) – партнерство с ограниченной ответственностью. Кроме того возможна регистрация филиала иностранной компании (Zweigniederlassungen).
Иностранные компании, такие как английские компании с ограниченной ответственностью (Ltd) или товарищества (LLP), разрешены в Германии. В соответствии с решениями Европейского Суда, компании, зарегистрированные в любом государстве-участнике Европейского Союза могут переместить свое резидентство в другое государство Евросоюза .
Номинальное директорство на Кипре является достаточно развитым институтом правовой системы. В настоящее время почти не осталось стран, где Кипр входил бы в «черный список» как оффшорная юрисдикция (в 2001 исключен в Латвии, в 2004 в Литве, в 2013 в России) .
Номинальный директор, предоставляющий перечень услуг, в рамках сервиса, также являются высококвалифицированными, и надежными сотрудниками, подвергающиеся строгому отбору, и зарекомендовавшие себя, как отличные исполнители, и сотрудники, но, в, то же время, как добросовестные люди. Процесс работы таких людей постоянно находится под строжайшим контролем, не только лишь, заказчика, а и корпорации, предоставляющей услуги номинального сервиса.
Номинальный сервис, в целом, является отличным комплектом необходимых услуг, позволяющих заказчику успешно, и прибыльно, вести бизнес. Но, в, то же время возникает вопрос, в необходимости услуг такого сервиса. На сегодняшний день, можно предоставить огромное количество примеров, его применения. Прекрасным примером является широко распространенная модель. В ней, владелец имеет некое количество компаний, прибыль которых, не превосходит существующую емкость рыночного бизнеса. Сей владелец является уважаемым, и в то же время отличным бизнесменом, идущим лишь на оправданные риски. Так, у него появилась необходимость перехода в «иную сферу деятельности», не имеющую прямого отношения к его основному ремеслу. Быстро меняющаяся среда, не дает возможности, и перспективы, долгосрочного планирования в российском бизнесе. В связи с этим, определить срок жизни нового проекта, практически нереально, а зачастую и невозможно. Такой риск может запятнать репутацию, на восстановление которой потребуется достаточно много времени. И, как следствие, для этих целей и следует найти номинального директора. Такой сотрудник действует от своего лица, при этом, выполняя задачи, установленные заказчиками. Такой бизнес может продвигаться в двух направлениях. Если же он прибыльный, тогда он сливается с одной из фирм, принадлежащих заказчику. Если же ремесло не дает результата – директор увольняется с должности, а сам бизнес – ликвидируется. В обоих случаях, заказчик не портит своей репутации, оставаясь с высоким рейтингом.
При, этом возникает вопрос, в том, почему сам владелец, не проводит сделки лично. Пример является аналогичным предыдущему. Владелец является хозяином престижного филиала, а люди занимающие высокий пост не желают заниматься не соответствующими их имиджу делами.Однако, законодательного запрета нет. Так почему же директор, не может работать напрямую, по доверенности. Номинальный директор компании, не имеет полномочий распоряжаться средствами, так как это приоритет не его должности. Его задачей является ведение переговоров, и самой сделки, при этом, без участия финансов .
Иным наглядным примером, связанным с падением производства, является резкий спад в любой сфере производства с периодичностью в пять лет. Выходов из подобной ситуации существует множество, так, это может быть: сокращение поставок, приобретение более дешевого продукта, смена производителя, и многое другое. Но, также существует и иной, более разумный выход – создание компании в иных странах мира.
В мировом законодательстве указан запрет на ведение бизнеса, не резидентами самостоятельно, это связано с различиями в бухгалтерской, налоговой системе, и других учетах. В связи с этим, у владельца, возникает необходимость, в привлечении профессионалов, непосредственно из стран, где и расположен бизнес. Услуги номинального директора могут применяться и в таком роде. По приходу налогового периода, происходит перечисление прибыли заказчику, таким образом, компания получает необходимые средства. Номинальный директор, цена работы которого, зависит от перечня выполняемых им функций, должен развивать основную сферу деятельности, принося прибыль владельцу, но, при этом, избегая займа, либо, же кредита.
Номинальный директор может руководить одновременно, несколькими компаниями, в силу своих возможностей, но при возникновении каких  либо вопросов, либо неуверенностей в действии, ему необходимо искать выход лично с заказчиком.
Ведение сделок во временном отрезке существенно теряет свою приоритетность, и это позитивно влияет на бизнес в изменчивой среде рынка. При осуществлении множества сделок одновременно один номинальный директор не может вести все переговоры, и в таком случае, юридические компании могут предоставить необходимую услугу. По окончании процесса, деньги переводятся на счет заказчика. Если же номинальный директор не справляется со своими обязанностями – происходит смена генерального директора компании.
Такой бизнес является позитивным не только лишь для его владельца, но и для всей страны, либо отдельного региона. Ведь, применение таких услуг, имеет разнообразные направления, способные не только приносить доход, и развивать ремесло, а и создавать  множество рабочих мест.
Следует отметить, что зачастую, в нашей стране, все дела, как финансовые, так и управленческие, решает сам бизнесмен. И когда-то, в жизни фирмы, либо бизнеса, наступает момент, когда его развитие останавливается,  а доходы не увеличиваются. Это вызвано тем, что решение маловажных задач, не оставляет достаточно времени, на решение ключевых моментов, способных продвигать бизнес. В связи с этим, популярность запроса – требуется номинальный директор. Такая должность широко распространена во всем мире, но, несмотря на это, многие владельцы воспринимают это уж слишком формально, думая, что им все равно, придется все делать самим.
Проанализировав российское законодательство, можно сделать вывод, что номинальный директор – это не правовое понятие. В настоящее время в России практически не регулируется на законодательном уровне институт номинального директорства. Номинальные директора в России  используются в основном для реализации не легальных, «серых схем» организованных для уклонения от уплаты налогов, таможенных платежей и легализации и отмывания доходов нажитых преступным путем В западных странах напротив, институт номинального директорства проработан более  эффективно.
Из вышеуказанного следует вывод, что в Российском законодательстве должна быть четко проработаны вопросы управления компаниями посредством номинального директорства, для легализации данного института управления, учитывая опыт зарубежных стран, где более развито и легализованно использование данного института.
Особенно важным являются механизмы административной и уголовной  ответственности номинальных директоров за действия, повлекшие причинения убытков компании и ее владельцам, а также иным лицам, являющимися партнерами по договорным отношениям.

БИБЛИОГРАФИЯ

1.Шульженко Ю.Л. Сравнительное правоведение (Основные правовые системы современности): Учебник / Ю.Л.Шульженко, А.Х.Саидов; Под ред. В.А.Туманова. — М.: Юристъ, 2011. С. 162.
2. Саидов А.Х. Введение в основные правовые системы современности. Научное пособие / 3. А.Х.Саидов. — Ташкент: Международные отношения, 2012. .с 94.
4.  Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. М.2012., С.207..
5.  http://www.conclav.ru/offshore/europe/zone/cyprus.html
6.Маркетинг: учебное пособие для магистров, аспирантов и специалистов, осуществляющих маркетинговую деятельность / [И. М. Синяева и др.]. — Москва: Вузовский учебник: Инфра-М, 2013. С. 67.
7. Управление маркетингом: [учебник для вузов: перевод с английского] / Н. Капон, В. Колчанов, Дж. Макхалберт. – Санкт-Петербург [и др.]: Питер: Лидер, 2010. С. 194